公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員（以下簡(jiǎn)稱“董監(jiān)高”）職務(wù)絕非虛頭，作為公司重要事務(wù)的決策者，關(guān)于董監(jiān)高的權(quán)責(zé)一直以來備受關(guān)注。新《公司法》中更加明確和強(qiáng)化了董監(jiān)高的應(yīng)盡職責(zé)，將董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)貫穿始終，實(shí)質(zhì)上增加了董監(jiān)高的履職風(fēng)險(xiǎn)。在本文中筆者將做簡(jiǎn)要整理分析，以供諸位參考。
忠實(shí)勤勉
新《公司法》第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
忠實(shí)義務(wù)是指董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益，董監(jiān)高履職以公司利益為先。
勤勉義務(wù)是指董監(jiān)高善意地、認(rèn)真地執(zhí)行職務(wù)，具備相應(yīng)管理者應(yīng)具有的能力，為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
在其位，謀其政；在其崗，履其責(zé)。新《公司法》對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)的基本標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了細(xì)化，明確其應(yīng)遵守的基本原則，增加了實(shí)踐中的可操作性及可援引性。
催繳出資
新《公司法》第五十一條 有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。
未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
新規(guī)賦予董事會(huì)對(duì)出資情況進(jìn)行核查和催繳的權(quán)利和義務(wù)，如果董事沒有及時(shí)履行核查和催繳義務(wù)，可能承擔(dān)賠償責(zé)任。股東全面履行出資是公司正常經(jīng)營的基礎(chǔ)，股東欠繳出資損害公司利益，董事未向股東催繳出資放任損害繼續(xù)，二者共同造成公司損害。在此因果關(guān)系的基礎(chǔ)上要求董事承擔(dān)賠償責(zé)任并無不當(dāng)。
維持資本
新《公司法》第二百二十六條 違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
資本充實(shí)原則指公司在成立與運(yùn)營過程中應(yīng)維持與其注冊(cè)資本（或實(shí)繳資本）相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，以維護(hù)債權(quán)人的利益，保護(hù)社會(huì)交易安全。公司減資既要遵循程序要求，更要注重實(shí)質(zhì)要求，一旦股東違法減資給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的“董監(jiān)高”及股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
關(guān)聯(lián)交易
新《公司法》第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。
眾所周知，董監(jiān)高不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行利益輸送，損害公司利益。新規(guī)限制交易范圍在原有直接交易的基礎(chǔ)上，增加了間接交易，并將與董監(jiān)高關(guān)聯(lián)主體的交易行為一并納入規(guī)制范疇。新規(guī)頒布后，建議董監(jiān)高直接或間接與公司發(fā)生交易、謀取商業(yè)機(jī)會(huì)或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)及時(shí)履行報(bào)告義務(wù)。
清算義務(wù)
新《公司法》第二百三十二條 公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。
清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外。
清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
之前很長(zhǎng)一段時(shí)間，股東作為清算義務(wù)人承擔(dān)過重清算責(zé)任的案例較多，但新規(guī)明確公司董事為清算義務(wù)人，并將默認(rèn)清算組成員由股東變更為董事，公司清算責(zé)任幾乎是由董事包攬。一旦董事不及時(shí)履行清算義務(wù)且給公司或債權(quán)人造成損失的，則需要承擔(dān)賠償責(zé)任。
新《公司法》對(duì)于董監(jiān)高職責(zé)的強(qiáng)化，實(shí)際是對(duì)長(zhǎng)期以來實(shí)務(wù)中公司治理不規(guī)范的應(yīng)對(duì)，雖然新公司法尚未實(shí)施，但作為公司管理層的董監(jiān)高，確有必要積極作出風(fēng)險(xiǎn)防范準(zhǔn)備，增強(qiáng)合規(guī)意識(shí)及規(guī)范職務(wù)執(zhí)行。
馬政鵬律師
上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所，執(zhí)行主任，明倫律所馬政鵬律師團(tuán)隊(duì)帶頭人，刑辯委員會(huì)主任，上海市浦東新區(qū)司法局法律講師、上海市開放大學(xué)客座講師、中共上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所支部委員會(huì)黨支部書記。
多年來致力于各類法律疑難案件的理論研究和實(shí)踐操作，代理過多起全國著名疑難案件，擁有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。
馬政鵬律師團(tuán)隊(duì)
是上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所骨干力量，以團(tuán)隊(duì)化的運(yùn)營方式辦理每一起案件，專業(yè)、精準(zhǔn)和高效的原則貫徹于每個(gè)案件，在刑事辯護(hù)、合同糾紛、婚姻家事、勞動(dòng)人事、企業(yè)法律顧問等領(lǐng)域有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，獲得了社會(huì)廣泛好評(píng)。
