醫(yī)藥企業(yè)通常涉及復(fù)雜的藥品研發(fā)活動(dòng)，會(huì)產(chǎn)生大量的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)等，整個(gè)過(guò)程都可能成為商業(yè)秘密。商業(yè)秘密保護(hù)對(duì)于醫(yī)藥企業(yè)來(lái)說(shuō)至關(guān)重要，商業(yè)秘密一旦泄露會(huì)導(dǎo)致醫(yī)藥企業(yè)遭受重大損失。醫(yī)藥企業(yè)需通過(guò)有效制度防止商業(yè)秘密被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手獲取，避免商業(yè)秘密泄露，從而維護(hù)自身的市場(chǎng)地位和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
我國(guó)法律對(duì)商業(yè)秘密有明確的定義：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)于商業(yè)秘密的定義是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。即必須符合前述法律規(guī)定的三大特征，才可被認(rèn)定為商業(yè)秘密。
一、商業(yè)秘密的特性
商業(yè)秘密具有三大特性，即秘密性、價(jià)值性、保密性。
1、秘密性
即不為公眾所知悉，是指請(qǐng)求保護(hù)的信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)具有不被有關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的特性。
2、價(jià)值性
是指商業(yè)秘密具有實(shí)際商業(yè)價(jià)值。商業(yè)秘密必須在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益及競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。藥企需要謹(jǐn)慎權(quán)衡，確定是使用專利還是商業(yè)秘密的形式對(duì)技術(shù)進(jìn)行保密。商業(yè)秘密比專利取得的門檻低，專利的取得需經(jīng)申請(qǐng)并獲審查通過(guò)，程序較復(fù)雜；而商業(yè)秘密經(jīng)研發(fā)、生產(chǎn)等方式即可被原始取得。
3、保密性
指商業(yè)秘密權(quán)利人采取了具體的保密措施，該保密措施具有可舉證性。司法實(shí)務(wù)中，一般根據(jù)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值、保密措施的有效建立、權(quán)利人的保密意愿等因素認(rèn)定是否采取了相應(yīng)保密措施。
二、我國(guó)法律對(duì)于商業(yè)秘密的規(guī)定
1、《民法典》第 123 條
民事主體依法享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人依法就下列客體享有的專有的權(quán)利：
（一）作品；
（二）發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)；
（三）商標(biāo)；
（四）地理標(biāo)志；
（五）商業(yè)秘密；
（六）集成電路布圖設(shè)計(jì)；
（七）植物新品種；
（八）法律規(guī)定的其他客體。
《民法典》將商業(yè)秘密列為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，將商業(yè)秘密的保護(hù)推到了較高的層級(jí)。
2、《民法典》第501條
當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，無(wú)論合同是否成立,不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?；泄露、不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密或者信息，造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條
經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
經(jīng)營(yíng)者以外的其他自然人、法人和非法人組織實(shí)施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。
4、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第21條
經(jīng)營(yíng)者以及其他自然人、法人和非法人組織違反本法第九條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，處十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。
5、《刑法》第219條
有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
6、《刑法修正案（十一）》的規(guī)定
《刑法修正案（十一）》將“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”作為入罪條件，而“造成特別嚴(yán)重后果”則是作為法定刑升格的條件。
對(duì)比相關(guān)法律來(lái)看，《刑法》的保護(hù)力度無(wú)疑是最強(qiáng)的，近些年的刑法修正案也不斷降低商業(yè)秘密犯罪的入罪門檻。
三、醫(yī)藥企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的策略
1、涉密人員全流程管理
建議藥企從招聘源頭出發(fā)，通過(guò)背景調(diào)查、誠(chéng)信調(diào)查、競(jìng)業(yè)調(diào)查等手段在最一開(kāi)始就建立起涉密人員的準(zhǔn)入門檻。
定期或不定期對(duì)有關(guān)人員進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)教育，開(kāi)展損害企業(yè)商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任宣導(dǎo)，加強(qiáng)員工在涉密領(lǐng)域的保密意識(shí)，對(duì)于涉秘關(guān)鍵崗位人員，應(yīng)簽訂《保密協(xié)議》，強(qiáng)化員工應(yīng)履行的保密義務(wù)，在日常管理、保護(hù)措施、泄密處罰等流程強(qiáng)化保密義務(wù)的履行。
在員工離職或退休時(shí)應(yīng)當(dāng)做好交接工作，有效杜絕員工復(fù)制、毀損數(shù)據(jù)或資料的情況，離職或退休員工的所有相關(guān)材料必須全部歸還企業(yè)。
2、建立完善的商業(yè)秘密保護(hù)制度
通過(guò)《勞動(dòng)合同》、《保密協(xié)議》、《相關(guān)承諾》以及《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》等文件建立藥企與員工商業(yè)秘密保護(hù)的契約基礎(chǔ)。
在此基礎(chǔ)上通過(guò)有效的保密制度來(lái)規(guī)范，用堅(jiān)實(shí)的制度構(gòu)建藥企商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)范體系。保密制度的制定應(yīng)始終堅(jiān)持合法原則，且不能違背公司《勞動(dòng)合同》、《員工手冊(cè)》等合同或制度，保密制度也應(yīng)與藥企自身情況相適應(yīng)。
同時(shí)建議保密制度在實(shí)施中將重要流程留痕并加密保存，以確保司法實(shí)踐中得以有效認(rèn)定。
3、強(qiáng)化技術(shù)保護(hù)措施
藥企應(yīng)采取先進(jìn)的技術(shù)措施，如信息加密、訪問(wèn)留痕、數(shù)據(jù)備份、解鎖等級(jí)限制等，更好地保護(hù)商業(yè)秘密。工作中通訊傳輸采取加密手段，涉及商業(yè)秘密的信息杜絕使用社交軟件傳輸，日常重要溝通采用加密軟件或官方郵箱等形式進(jìn)行處理。
加強(qiáng)內(nèi)部局域網(wǎng)絡(luò)或辦公網(wǎng)絡(luò)安全。對(duì)于涉及商業(yè)秘密的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)等進(jìn)行專門管理，防止未經(jīng)授權(quán)的訪問(wèn)和泄露，嚴(yán)格做好訪問(wèn)記錄留存制度，做好備份工作。
加強(qiáng)涉密場(chǎng)所保安制度；嚴(yán)格界定涉密、保密區(qū)域，涉密、保密區(qū)域進(jìn)行警示告知；重要實(shí)驗(yàn)場(chǎng)所進(jìn)出區(qū)域采取二十四小時(shí)監(jiān)控。對(duì)外來(lái)人員參觀、學(xué)術(shù)交流、涉密會(huì)議等情形采取嚴(yán)格保密措施，確保商業(yè)秘密的安全。
4、有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的約定
藥企和員工之間要提前做好約定，員工在職期間履行職務(wù)或主要是利用企業(yè)的物質(zhì)條件、業(yè)務(wù)信息等產(chǎn)生的專利、商業(yè)秘密等信息，企業(yè)享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)。企業(yè)可以在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)充分地使用商業(yè)秘密。員工應(yīng)當(dāng)協(xié)助企業(yè)取得和行使有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
5、做好合同管理工作
在戰(zhàn)略合作、委托研發(fā)、中介機(jī)構(gòu)盡調(diào)、商業(yè)秘密咨詢、談判、技術(shù)評(píng)審、成果鑒定、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、合資入股、外部審計(jì)等過(guò)程中，相關(guān)方往往會(huì)接觸到藥企的商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)與相關(guān)方簽訂保密協(xié)議或在合同中約定保密條款，對(duì)相關(guān)方的保密責(zé)任、違約責(zé)任、賠償責(zé)任進(jìn)行明確約定。要保管好有關(guān)合同或保密協(xié)議原件。合同生效后，藥企應(yīng)有專人監(jiān)督相關(guān)方的合同履行情況，察覺(jué)風(fēng)險(xiǎn)因素及時(shí)向相關(guān)部門或領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并由相關(guān)部門或領(lǐng)導(dǎo)采取對(duì)策行動(dòng)。
結(jié)語(yǔ)
醫(yī)藥企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)任重而道遠(yuǎn)，后續(xù)我們還會(huì)進(jìn)一步更新相關(guān)內(nèi)容。
馬政鵬律師
上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所，執(zhí)行主任，明倫律所馬政鵬律師團(tuán)隊(duì)帶頭人，刑辯委員會(huì)主任，上海市浦東新區(qū)司法局法律講師、上海市開(kāi)放大學(xué)客座講師、中共上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所支部委員會(huì)黨支部書記。
多年來(lái)致力于各類法律疑難案件的理論研究和實(shí)踐操作，代理過(guò)多起全國(guó)著名疑難案件，擁有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。
馬政鵬律師團(tuán)隊(duì)
是上海明倫（蘇州）律師事務(wù)所骨干力量，以團(tuán)隊(duì)化的運(yùn)營(yíng)方式辦理每一起案件，專業(yè)、精準(zhǔn)和高效的原則貫徹于每個(gè)案件，在刑事辯護(hù)、合同糾紛、婚姻家事、勞動(dòng)人事、企業(yè)法律顧問(wèn)等領(lǐng)域有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，獲得了社會(huì)廣泛好評(píng)。
