眾所周知，商標(biāo)是區(qū)分商品及服務(wù)或其提供者的重要標(biāo)志。而有時(shí)區(qū)分商品不僅僅是要靠獨(dú)特的外觀，在市場(chǎng)上是否被認(rèn)可，享有一定知名度也是很重要。因此在司法實(shí)踐里商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，知名度證據(jù)是重要的證據(jù)類(lèi)別。權(quán)利人往往希望通過(guò)證明自己的商品在特定的范圍和適用人群中的名氣以及接受度來(lái)體現(xiàn)商標(biāo)侵權(quán)危害程度的嚴(yán)重性。產(chǎn)品知名度的大小，直接影響到損害賠償?shù)臄?shù)額，尤其是在無(wú)法舉證權(quán)利人損失和侵權(quán)人獲利而需要法官采用法定賠償?shù)那闆r下。
基本案情
北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2019)京73民終3611號(hào)。“咖啡伴旅”是后谷咖啡銷(xiāo)售的一款搭配咖啡飲用的植脂末商品。雀巢公司發(fā)現(xiàn)，后谷咖啡作為“咖啡伴旅”植脂末商品的生產(chǎn)及銷(xiāo)售商，其通過(guò)線下及線上大量銷(xiāo)售侵權(quán)產(chǎn)品，如后谷咖啡的官方網(wǎng)站、天貓商城、京東商城、1號(hào)店、蘇寧易購(gòu)的旗艦店，淘寶網(wǎng)上的眾多咖啡銷(xiāo)售商店及全國(guó)各地的經(jīng)銷(xiāo)商銷(xiāo)售“咖啡伴旅”植脂末商品，銷(xiāo)售時(shí)間長(zhǎng)、銷(xiāo)售范圍廣。雀巢公司認(rèn)為，后谷咖啡未經(jīng)自己的授權(quán)或許可，擅自大量生產(chǎn)和銷(xiāo)售與原告“咖啡伴侶”注冊(cè)商標(biāo)極為近似的“咖啡伴旅”產(chǎn)品，侵害了雀巢公司的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，給雀巢公司造成了巨大損失。
針對(duì)認(rèn)定“咖啡伴侶”商標(biāo)顯著性較低存在錯(cuò)誤，雀巢公司的“咖啡伴侶”具有較長(zhǎng)使用歷史和較高市場(chǎng)知名度，這種持續(xù)使用必然不斷增強(qiáng)“咖啡伴侶”商標(biāo)的顯著性，法院認(rèn)為，商標(biāo)的顯著性和市場(chǎng)知名度均屬于確定注冊(cè)商標(biāo)禁用權(quán)保護(hù)范圍時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考量的因素，但并非商標(biāo)知名度越高其顯著性越強(qiáng)，二者之間不具有必然的對(duì)應(yīng)關(guān)系，仍然需要結(jié)合具體案情予以分析認(rèn)定。
就本案來(lái)看，“咖啡伴侶”一詞從本身的字面含義理解即具有“與咖啡一同飲用的產(chǎn)品”之意，對(duì)“咖啡用植脂末”商品特點(diǎn)具有一定的描述性。而且從眾多資料均可看出，“咖啡伴侶”一詞由于長(zhǎng)期、大量地作為“咖啡用植脂末”商品名稱(chēng)被廣泛使用，客觀上已經(jīng)具有泛化的趨勢(shì)。并且在雀巢公司自身的宣傳以及維基百科對(duì)“咖啡伴侶”詞匯的釋義中，還存在“雀巢咖啡伴侶”“低脂咖啡伴侶”“液態(tài)咖啡伴侶”等字樣，上述使用方式均屬于將“咖啡伴侶”作為指代某種商品的名稱(chēng)進(jìn)行使用。雀巢公司作為商標(biāo)權(quán)利人雖然并不存在明顯主觀過(guò)錯(cuò)，但客觀上未能阻止涉案商標(biāo)被泛化的結(jié)果。
因此即便涉案商標(biāo)“咖啡伴侶”的知名度非常高，被使用的也非常廣泛，亦不能說(shuō)明其顯著性隨之增強(qiáng)。一審法院關(guān)于“咖啡伴侶”這一詞匯作為商標(biāo)而言，其識(shí)別商品來(lái)源的作用相對(duì)較低的結(jié)論正確，法院予以支持。
觀點(diǎn)解析
一般而言先天沒(méi)有顯著性的標(biāo)志在經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用之后可以使其逐漸獲得顯著性，而先天具有顯著性的商標(biāo)在經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用之后也有可能使其逐漸喪失顯著性。這往往是因?yàn)槭褂媚撤N商標(biāo)指代來(lái)源的商品在市場(chǎng)上過(guò)于成功知名度過(guò)大。例如，目前人們已經(jīng)普遍認(rèn)為“阿司匹林”就是感冒藥，而實(shí)際上“阿司匹林”最早是感冒藥的商標(biāo)，由于“阿司匹林”牌感冒藥十分暢銷(xiāo)，消費(fèi)者開(kāi)始將“阿司匹林”作為感冒藥的代名詞使用，最后導(dǎo)致“阿司匹林”退化為感冒藥的通用名稱(chēng)，不再具有指示特定感冒藥來(lái)源的功能。《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。這樣過(guò)高的知名度使得顯著性特征逐漸退化，就逐漸喪失顯著性。
因此，商標(biāo)的顯著性和市場(chǎng)知名度均屬于確定注冊(cè)商標(biāo)禁用權(quán)保護(hù)范圍時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考量的因素，但并非商標(biāo)知名度越高其顯著性越強(qiáng)，二者之間不具有必然的對(duì)應(yīng)關(guān)系，仍然需要結(jié)合具體案情予以分析認(rèn)定。即便涉案商標(biāo)的知名度非常高，被使用的也非常廣泛，亦不能說(shuō)明其顯著性隨之增強(qiáng)，需結(jié)合具體情況進(jìn)行考量。
作者：黃斌斌實(shí)習(xí)律師
