在我國市場經(jīng)濟(jì)背景下，公司合并，對于企業(yè)自身和整個社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展都有著重要意義。當(dāng)兩個公司合并時，公司的組織架構(gòu)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、債權(quán)債務(wù)、人事等各方面都發(fā)生變化，這其中，法律如何保護(hù)擬合并公司債權(quán)人的權(quán)益？如何平衡合并企業(yè)發(fā)展壯大及債權(quán)人保護(hù)的關(guān)系？本文中筆者將從以下三個方面對公司合并中的債權(quán)人保護(hù)制度進(jìn)行分析。
債權(quán)人利益保護(hù)具體包括哪些方面？
我國法律對于公司合并中債權(quán)人的保護(hù)，主要體現(xiàn)在法律強(qiáng)制規(guī)定了債權(quán)人在公司合并程序中所享有的知情權(quán)、異議權(quán)、損害請求權(quán)三個方面。
（一） 知情權(quán)
知情權(quán)是指公司的債權(quán)人有權(quán)知悉債務(wù)人公司合并的具體情況、資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單等可能影響債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)事項的權(quán)利。
首先，就知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式而言，《公司法》第一百七十三條規(guī)定：“公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單?！?/span>
公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保”，這也意味著公司通知債權(quán)人的方式有兩種：一對一發(fā)送通知書、報紙上公告。
筆者認(rèn)為，這兩種方式應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人公司都需要進(jìn)行的，并不是只要擇一方式通知。具體來說，公司對已知債權(quán)人應(yīng)當(dāng)一一發(fā)送書面通知，對于未能通知到的債權(quán)人或其他利害關(guān)系人可以通過報紙形式公告。筆者個人認(rèn)為，報紙公告的另一作用是也可以通知到未能參加股東會/股東大會進(jìn)行表決的股東，這些股東可以被認(rèn)定為法律上的利害關(guān)系人。
其次，知情權(quán)的具體內(nèi)涵包括哪些呢？筆者認(rèn)為，通知或公告中，債務(wù)人公司應(yīng)當(dāng)說明公司的合并意向、資產(chǎn)負(fù)債情況及財產(chǎn)清單等內(nèi)容。如果是報紙公告形式，鑒于資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單等材料較多、登報費(fèi)用較高，且這些信息是債務(wù)人公司的商業(yè)經(jīng)營秘密、不適合被廣泛公開等實(shí)際情況，筆者建議：報紙公告時可以說明債權(quán)人能夠獲取債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單等信息的渠道或鏈接，而不是直接將具體內(nèi)容廣而告之。
再次，報紙公告的具體范圍如何？以上信息到底是在全國性報紙還是地方性報紙發(fā)布？法律對于這個問題沒有做出詳細(xì)規(guī)定。筆者認(rèn)為，債務(wù)人公司應(yīng)當(dāng)結(jié)合潛在債權(quán)人的分布范圍決定登報的具體媒介，比如該公司債權(quán)人涉及多個省市，那么當(dāng)然是在全國性報紙上發(fā)布公告信息比較合適；如果債權(quán)人僅在本省市范圍內(nèi)，那么選擇地方性報紙也是可以的。另外，隨著科學(xué)技術(shù)和新媒體的發(fā)展，筆者建議債務(wù)人公司可以同步在微信公眾號、官方網(wǎng)站等新媒體上發(fā)布需要公告的信息。
如果債務(wù)人公司未履行通知義務(wù)，根據(jù)《公司法》第204條規(guī)定“公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時，不按照本法規(guī)定進(jìn)行通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款”，可能會受到行政處罰。
（二） 異議權(quán)
異議權(quán)是公司合并中債權(quán)人利益保護(hù)的核心權(quán)利，具體是指債權(quán)人對于公司合并的決議有異議時，有權(quán)要求債務(wù)人公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。
首先，異議權(quán)的行使期限應(yīng)當(dāng)是“債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)、未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)”，超過法定期限未提出異議的，視為債權(quán)人同意公司合并。
其次，異議權(quán)的行使條件應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人認(rèn)為債務(wù)人公司合并可能會不利于其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。一般情況下，公司合并是強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，合并后的公司經(jīng)濟(jì)實(shí)力及償債能力相較于合并前會有所提高，此時債權(quán)人并不需要擔(dān)心其債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。但是在特殊情況下，比如虧損合并情況下，債權(quán)人的債權(quán)可能因?yàn)楹喜⒑蟮墓緝攤芰Σ疃艿讲焕绊憽Ｅe個例子：甲公司欠A公司100萬，甲公司經(jīng)營狀況良好，資產(chǎn)500萬，乙公司經(jīng)營不佳，資產(chǎn)300萬但負(fù)債1000萬，現(xiàn)甲、乙打算合并，合并后公司資產(chǎn)800萬，負(fù)債1100萬。那么對于A公司而言，合并前甲公司完全有能力償還A公司債務(wù)，但合并后公司資不抵債，A公司的債權(quán)很可能無法實(shí)現(xiàn)。
最后，行使異議權(quán)的法律后果是可以要求債務(wù)人公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。在前述案例情形下，A公司可以要求甲公司在合并前清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。具體是清賬債務(wù)還是提供擔(dān)保，需要結(jié)合債權(quán)是否已到期判斷。鑒于債權(quán)人需要舉證債權(quán)已到期、未到期的還需舉證債權(quán)可能會受到不利影響等舉證困難較多，筆者建議：債權(quán)人和債務(wù)人公司可以事前書面約定“一旦債務(wù)人公司發(fā)生合并，即視為債權(quán)自債務(wù)人通知或公告之日自動到期，債權(quán)人可以要求債務(wù)人公司清償債務(wù)。”這樣可以更好的保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。
（三） 損害請求權(quán)
損害請求權(quán)，是指債權(quán)人的債權(quán)受到侵害時，債權(quán)人可以通過仲裁或訴訟方式要求債務(wù)人公司償還債務(wù)的權(quán)利救濟(jì)方式。
筆者認(rèn)為，如果債權(quán)人行使異議權(quán)，債務(wù)人公司在未清償債務(wù)或提供擔(dān)保情況下仍然辦理了公司合并，此種情況下債權(quán)人可以行使損害請求權(quán)。《公司法》第174條規(guī)定“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼” ，這也就是說債權(quán)人可以要求合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承擔(dān)償還責(zé)任。
另外需要說明的一點(diǎn)是，雖然《公司法》規(guī)定的公司合并通知義務(wù)主體是債務(wù)人公司，但如果債務(wù)人公司已注銷或公司人格否認(rèn)等特殊情形下無法履行通知義務(wù)，債權(quán)人因未接到合并通知而喪失了行使異議權(quán)的機(jī)會，此時債權(quán)人可以債務(wù)人股東為被告，提起股東損害債權(quán)人利益責(zé)任糾紛，要求股東單獨(dú)承擔(dān)或者連帶承擔(dān)債務(wù)人公司的債務(wù)。江蘇省高級人民法院（2016）蘇民終187號股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛一案中，法院就據(jù)此支持了債權(quán)人的訴訟請求。
債權(quán)人異議權(quán)制度的變遷
我國《公司法》自1993年制定至今，歷經(jīng)六次修訂，對于債權(quán)人異議制度的規(guī)定也發(fā)生了巨大變化。
一方面，“債權(quán)人是否可以阻止債務(wù)人公司合并”的規(guī)定發(fā)生了變化。2006年1月1日前，如果債務(wù)人公司未清償債務(wù)或提供擔(dān)保，債權(quán)人可以阻止公司合并。當(dāng)時生效的《公司法》（2004年修正）第184條第三款規(guī)定“公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并”。但2005年公司法修訂（2006年1月1日生效）后，刪除了這一條款。第174條規(guī)定“公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)?！薄９P者認(rèn)為，這是因?yàn)殡S著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家更加注重和鼓勵市場主體的意思自治，對于債權(quán)人的保護(hù)則更多體現(xiàn)在損害救濟(jì)權(quán)的行使。
另一方面，報紙公告方式得次數(shù)和債權(quán)人行使異議權(quán)得期限有變化。通過前述兩個條文對比，我們可以清楚地看到：
1.報紙公告要求從3次改為法律不明確作出次數(shù)要求，只要在決議作出30日內(nèi)在報紙上公告即可；
2.債權(quán)人得異議期限從“自第一次公告之日起九十日內(nèi)”改為“自公告之日起四十五日內(nèi)”，這無疑也是為了市場主體發(fā)展更加高效、便捷。
以上規(guī)定一致沿用至今，現(xiàn)行有效的《公司法》（2018年修正）第173條與2005年修訂的《公司法》第174條一脈相承。
為何公司合并與公司分立對債權(quán)人保護(hù)的措施不同？
《公司法》第175條規(guī)定“公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告”，通過對比本條與公司合并的要求，我們可以明確：公司分立時，法律上并無“債權(quán)人可以要求債務(wù)人公司清償債務(wù)或提供擔(dān)?！钡纫?，這是為什么呢？
筆者認(rèn)為，這是由于《公司法》第176條規(guī)定“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外”，也就是說，一般情況下，公司分立時，要么債權(quán)人和債務(wù)人已經(jīng)提前達(dá)成清償協(xié)議，要么分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，這樣一來無論哪種方式，債權(quán)人的債權(quán)都不太可能受到不利影響，因此債權(quán)人要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保就屬于畫蛇添足、多此一舉，完全沒有必要。
總之，公司法對于債權(quán)人保護(hù)制度相對來說比較完善，但目前我國還沒有國外“債權(quán)人參與公司合并或公司分立管理事務(wù)”的相關(guān)規(guī)定或?qū)嵅侔咐?，我們也期待立法不斷完善，在促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時，能夠更加多方位保護(hù)債權(quán)人的利益。
作者：李世英律師
